摘 要：
關鍵詞：出資 凈資產出資 法律障礙
凈資產并不是一個法律概念，而是一個會計概念。企業的凈資產，是指企業的資產減去負債以后的凈額，在數量上等于企業全部資產減去全部負債后的余額。凈資產就是資產負債表中的所有者權益。它由兩大部分組成，一部分是企業開辦當初投資者投入的資本，包括溢價部分；另一部分是企業在經營之中創造的，也包括接受捐贈的資產。凈資產，包括實收資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤。凈資產的構成項目并不對應某個具體形態的資產，而是企業各種形態的資產和負債的集合，包括貨幣資金、應收賬款、預付賬款、其他應收款、存貨、固定資產、無形資產、長期待攤費用、應付賬款、預收賬款、應付職工薪酬、應交稅金、其他應付款等。
凈資產出資在法律上存在以下障礙：
第一，凈資產不具有公司法規定的法定出資形態。凈資產作為一個會計概念，是一種會計計量方式，并不對應企業財產的具體形態，1因而無法作為股東的出資。如前所述，凈資產在會計上表現為注冊資本、資本公積，盈余公積、未分配利潤等形式。但我們無法將注冊資本、資本公積、盈余公積、未分配利潤與企業的具體財產形態相對應。例如，企業的一臺機器設備、或者土地使用權、或者某項專利技術，到底屬于注冊資本、資本公司、盈余公積或者還是未分配利潤？
第二，凈資產出資在法律上操作難度大。凈資產包含了企業的債權和債務，如果企業以凈資產出資，則意味著企業要將自己的債權債務整體或者部分轉讓給被出資企業，使被出資企業取得這些債權并承擔這些債務。合同法規定，債權人轉讓權利，應當通知債務人；債務人轉讓債務，必須經過債權人同意。企業轉讓凈資產一般都涉及債務的轉讓，要取得每一個債權人的同意，顯然不是一件容易的事情。可見，企業以凈資產出資，在法律上具有相當的操作難度。
第三，企業與凈資產不可分離。凈資產是對企業財產狀況的會計計量和會計描述，因而凈資產與會計主體不可能發生分離。以凈資產出資，必然導致凈資產與企業會計主體相分離，凈資產便無所依附。“皮之不存，毛將附焉！”因此，凈資產出資在邏輯上也是不成立的。
第四，凈資產不可能成為任何權利的客體。作為股東出資的財產，一定是權利的客體。要么是所有權的客體，如動產或者不動產；要么是知識產權的客體，如專利、商標。但凈資產作為一個會計概念，在法律上無法作為權利客體來描述，因而無法作為股東的出資。
那么合法的解決之道在哪里呢。通過多年的理論研究和實踐相結合，我認為：
（一）企業整體改制。所謂企業整體改制，是指國有企業或其他非公司制企業整體變更為股份有限公司或者有限責任公司，原法人企業不再保留，改制后企業的股權由改制前企業的出資人持有。
企業整體改制不存在出資問題。首先，企業整體改制，雖然企業名稱可能發生了變化，但其會計主體和法律主體保持了延續性，沒有發生變化。從會計主體的角度看，企業的會計賬簿和會計報表不需要調整，財務數據保持不變，仍然按照歷史成本原則進行會計核算，改制后的企業仍然是一個持續經營的會計主體。從法律主體的角度看，其對外債權債務關系不發生變化，改制前的債權債務要由改制后的企業承擔。其次，企業整體改制，改制前企業投資人沒有投入新的資本，不存在出資的問題。但是，企業整體改制后，存在股份多元化的問題，需要確認改制前企業投資人在改制后企業中占有多少股份。這就需要對改制前企業的資產進行評估，將其凈資產折合成相應的股份數。人們往往將這種情況理解為改制前企業的出資人是以凈資產出資。其實，改制前企業出資人根本就不存在出資問題，所謂凈資產出資，本質上不過是凈資產折股。
（二）企業部分改制。所謂企業部分改制，是指企業分立出部分凈資產，與他人成立有限責任公司或股份有限公司，原企業法人資格保留。
在企業部分改制的法律業務中，企業分立出部分凈資產，然后與他人成立有限責任公司或股份有限公司，原企業法人保留。實務中對這種形式的企業改制，其處理方式往往將該部分凈資產作為改制前企業對改制后企業的出資，將凈資產折合的股權歸改制前企業持有。企業部分改制的本質是企業的分立，即企業先分立出部分凈資產產，分立后的企業吸收他人增加注冊資本或者與其他企業合并成立新的企業。因此，改制后企業的股權應當由改制前企業的投資人持有。在確認改制前企業投資人對改制后企業持有多少股權時，需要對分立出的凈資產進行評估。因此，企業部分改制，本質上仍然是凈資產折股。
李如萬，男，漢，1969年5月生，，四川成都人，講師，大學本科，單位：四川財經職業學院，研究方向：法律、房地產經營與股價
